私募基金份額持有人，私募基金份額持有人大會(huì)？

近期，深圳市投資基金同業(yè)公會(huì)、深圳市私募基金協(xié)會(huì)制定并發(fā)布了《深圳市問(wèn)題私募投資基金退出操作參考（試行）》（簡(jiǎn)稱《退出參考》），引導(dǎo)轄區(qū)內(nèi)問(wèn)題私募基金有序退出，在總規(guī)模超過(guò)13萬(wàn)億的私募圈刷屏！

該《退出參考》界定了何為問(wèn)題私募基金，明確了退出的流程和參與主體，如何進(jìn)行清產(chǎn)核資、制定退出方案、進(jìn)行資產(chǎn)處置及分配等工作，還有引入專業(yè)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督，投資者大會(huì)對(duì)重大事項(xiàng)進(jìn)行表決，采取“三分之二”表決規(guī)則，要求退出過(guò)程中的材料進(jìn)行備存等等，都非常有意義，切實(shí)解決現(xiàn)實(shí)困境，維護(hù)投資者合法權(quán)益。

這是全國(guó)首份問(wèn)題私募基金退出指導(dǎo)，其推出的行業(yè)背景在于，私募行業(yè)存在魚(yú)龍混雜、良莠不齊等亂象；部分機(jī)構(gòu)合法合規(guī)意識(shí)淡薄，管理能力不足，開(kāi)展“明股實(shí)債”、承諾保本保息等剛性兌付的業(yè)務(wù)，甚至存在向非合格投資者募資、非法集資、“失聯(lián)跑路”等嚴(yán)重違法違規(guī)問(wèn)題；還有部分兼營(yíng)私募業(yè)務(wù)的財(cái)富公司、金融控股集團(tuán)等機(jī)構(gòu)，不符合專業(yè)化經(jīng)營(yíng)的要求，通過(guò)關(guān)聯(lián)公司之間業(yè)務(wù)交叉等方式自融自用，到期無(wú)法履行基金合同的約定，損害投資人利益。

業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，未來(lái)私募基金行業(yè)實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰是必然過(guò)程，所以，引導(dǎo)問(wèn)題私募基金有序退出，維護(hù)參與主體的合法權(quán)益，提高清償比率，減少資產(chǎn)貶損，逐步化解糾紛，非常有必要。

基金君整理了《深圳市問(wèn)題私募投資基金退出操作參考（試行）》的十大要點(diǎn)內(nèi)容，供大家參考。

1、如何界定問(wèn)題私募基金？

《退出參考》明確定義，問(wèn)題私募基金是指依照基金合同約定或依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)自律規(guī)則，基金管理人與其他參與主體無(wú)法化解糾紛，存在涉眾風(fēng)險(xiǎn)等問(wèn)題的私募基金。

具體來(lái)看，包括四種情形：

（一）私募基金管理人發(fā)現(xiàn)私募基金退出存在重大風(fēng)險(xiǎn)，且短期內(nèi)依照現(xiàn)有條件無(wú)法解決的；

（二）投資者與私募基金管理人及其他相關(guān)主體就私募基金退出安排無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)，存在重大投資損失的；

（三）私募基金監(jiān)管部門(mén)和行業(yè)自律協(xié)會(huì)在檢查工作中發(fā)現(xiàn)私募基金存在重大問(wèn)題的；

（四）其他影響私募基金退出的重大風(fēng)險(xiǎn)情形。

當(dāng)然，《退出參考》適用范圍是實(shí)際經(jīng)營(yíng)地在深圳轄區(qū)的私募基金管理人所設(shè)立的私募基金。

2、問(wèn)題私募基金退出包含幾大主體簡(jiǎn)易程序要求規(guī)模2億以下、少于50人

《退出參考》指出，私募基金退出的相關(guān)參與主體，包括包含私募基金管理人、基金托管人以及私募基金份額持有人等。退出參與機(jī)構(gòu)為清退工作組（清退組）、投資者大會(huì)、投資者監(jiān)督委員會(huì)（投監(jiān)會(huì)）。

問(wèn)題私募基金退出原則上適用一般程序，包括組建清退組進(jìn)行清產(chǎn)核資、制定退出方案等工作，投資者大會(huì)對(duì)重大事項(xiàng)進(jìn)行表決，投監(jiān)會(huì)代表投資者大會(huì)監(jiān)督私募基金退出活動(dòng)，做好退出通知及基金份額的確認(rèn)，還有資產(chǎn)清收、處置及分配等。

當(dāng)然，《退出參考》也給退出的簡(jiǎn)易程序，符合以下三種情形之一：

（一）私募基金規(guī)模在2億元以下且自然人投資者50人以下；

（二）私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人有意愿且有能力向全體投資者清償，且能夠與全體投資者達(dá)成和解協(xié)議；

（三）其他有必要適用的情形。

3、組建不少于5人清退組引入專業(yè)中介機(jī)構(gòu)監(jiān)督約束

《退出參考》明確，清退組成員由私募基金管理人代表（私募實(shí)控人、法人、高管及風(fēng)控合規(guī)或投資經(jīng)理等，不少于3人）、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)代表（私募聘請(qǐng)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所委派專業(yè)人員擔(dān)任，不少于2人）組成，成員人數(shù)應(yīng)不少于5人。其中，清退組組長(zhǎng)為必備職位，原則上應(yīng)由私募基金管理人的實(shí)際控制人或法定代表人擔(dān)任。

《退出參考》要求，清退組應(yīng)于成立之日起六十日內(nèi)組織清產(chǎn)核資，制定退出方案及退出工作時(shí)間計(jì)劃。

具體來(lái)看，清退組有八項(xiàng)工作職責(zé)：

（一）對(duì)基金項(xiàng)目進(jìn)行清產(chǎn)核資并出具資產(chǎn)情況說(shuō)明，編制資產(chǎn)明細(xì)表；配合相關(guān)部門(mén)對(duì)私募基金產(chǎn)品、資金、數(shù)據(jù)等相關(guān)信息進(jìn)行核查和監(jiān)督；

（二）管理基金合同、基金資產(chǎn)、財(cái)務(wù)帳冊(cè)、文書(shū)檔案、印章證照等相關(guān)資料；

（三）向投監(jiān)會(huì)就清退組設(shè)立和工作開(kāi)展進(jìn)行說(shuō)明，公布清退組成員的名單、工作電話和工作郵箱；

（四）組織投資者進(jìn)行基金份額的確認(rèn)和登記，組織召開(kāi)投資者大會(huì)，組織投資者通過(guò)投票等方式對(duì)重大事項(xiàng)進(jìn)行表決；

（五）制定、執(zhí)行退出方案；

（六）定期向投資者進(jìn)行信息披露、解答疑問(wèn)；

（七）收集、整理投資者及其他相關(guān)各方的意見(jiàn)，建立與投資者、投監(jiān)會(huì)成員的溝通調(diào)解機(jī)制；

（八）參與私募基金退出的其他工作。

值得注意的是，《退出參考》明確提出私募基金在退出過(guò)程中應(yīng)引進(jìn)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等專業(yè)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行清產(chǎn)核資，對(duì)兌付方案的內(nèi)容和制定原則提供詳盡的指導(dǎo)，有利于保護(hù)投資者利益，降低私募機(jī)構(gòu)出現(xiàn)二次違約的風(fēng)險(xiǎn)。律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)事務(wù)所是持牌的專業(yè)服務(wù)提供者，獨(dú)立性高、合規(guī)意識(shí)強(qiáng)，有主管部門(mén)監(jiān)督。專業(yè)中介機(jī)構(gòu)介入，有助于提升兌付方案的質(zhì)量和可行性。

4、明確投資者大會(huì)是權(quán)力機(jī)構(gòu) 對(duì)重大事項(xiàng)進(jìn)行表決

《退出參考》明確投資者大會(huì)是私募基金退出中的權(quán)力機(jī)構(gòu)，代表全體投資者的利益。對(duì)事關(guān)全體投資者共同利益的重大事項(xiàng)，通過(guò)投資者大會(huì)進(jìn)行表決。

投資者如何成為投資者大會(huì)成員？主要是依據(jù)基金合同、匯款憑證等證明材料對(duì)剩余基金份額進(jìn)行確認(rèn)。其享有投資者大會(huì)的投票、選舉和表決的權(quán)利。

投資者大會(huì)如何工作？表決方式可采取現(xiàn)場(chǎng)投票、網(wǎng)絡(luò)投票、通訊投票、郵寄投票等有效形式進(jìn)行，依照《退出參考》規(guī)定的表決規(guī)則進(jìn)行。

5、設(shè)立投監(jiān)會(huì)開(kāi)展清退的監(jiān)督、溝通工作

《退出參考》也提出了私募基金退出過(guò)程中的常設(shè)監(jiān)督機(jī)構(gòu)，也就是投監(jiān)會(huì)，代表投資者大會(huì)監(jiān)督私募基金退出活動(dòng)。投監(jiān)會(huì)成員經(jīng)投資者大會(huì)選舉產(chǎn)生，原則上應(yīng)由3至7人奇數(shù)位組成。

投資者要成為投監(jiān)會(huì)成員，有五項(xiàng)基本條件：

（一）應(yīng)為自然人，自然人投資者應(yīng)年滿十八周歲，具備完全民事權(quán)利能力和民事行為能力，且為私募基金合同簽署人本人，或簽署機(jī)構(gòu)委派的代表；

（二）有時(shí)間和能力勝任投監(jiān)會(huì)工作；

（三）具備法律、會(huì)計(jì)、基金、證券、房地產(chǎn)等相關(guān)專業(yè)從業(yè)知識(shí)；

（四）無(wú)違法犯罪記錄，近三年內(nèi)無(wú)不良信用記錄；

（五）不存在其他不適宜擔(dān)任投監(jiān)會(huì)成員的情形。

同時(shí)，《退出參考》還列明了投監(jiān)會(huì)需要履行的六項(xiàng)工作職責(zé)，主要是監(jiān)督、溝通工作：

（一）對(duì)清退組的日常工作進(jìn)行監(jiān)督，如發(fā)現(xiàn)清退組有損害投資者利益的行為，及時(shí)予以糾正；

（二）監(jiān)督退出方案的實(shí)施；

（三）提議召開(kāi)投資者大會(huì)；

（四）及時(shí)匯總投資者及其他相關(guān)各方意見(jiàn)，積極與清退組溝通；做好投資者內(nèi)部溝通解釋工作，引導(dǎo)投資者理性維權(quán)；

（五）不得利用職權(quán)牟取私利，或干涉清退組的正常工作；

（六）投資者大會(huì)授權(quán)的其他職責(zé)。

值得注意的是，如果投監(jiān)會(huì)成員被發(fā)現(xiàn)怠于履行職責(zé)、利用職權(quán)為自己或他人謀取不正當(dāng)利益等情況，可以免除其職務(wù)。

6、私募基金退出中的重大事項(xiàng)采取“三分之二”表決規(guī)則

《退出參考》提到哪些是私募基金退出過(guò)程中的重大事項(xiàng)，包括：（一）投監(jiān)會(huì)成員選舉；（二）確定退出方案及執(zhí)行期限；（三）有利于推進(jìn)退出程序的其他重大事項(xiàng)。

同時(shí)，明確了私募基金退出過(guò)程中“三分之二”的表決規(guī)則。重大事項(xiàng)投票表決須經(jīng)持有基金份額占總投資金額不得低于三分之二的投資者參與；參與表決的投資者所持基金份額不低于參與表決的投資者所持份額的三分之二，且表決事項(xiàng)須由參與表決的投資者人數(shù)不低于三分之二通過(guò)。

7、清退組發(fā)出退出通知 投資者確認(rèn)基金份額

《退出參考》列明清退組發(fā)布退出通知、接待及安撫投資者，還有投資者確認(rèn)基金份額，清退組編制投資信息明細(xì)表等幾項(xiàng)重要工作。

具體來(lái)看，清退組的《退出通知》內(nèi)容包括：（一）私募基金的退出決定；（二）退出工作時(shí)間計(jì)劃；（三）投資者維權(quán)的渠道、方法和途徑；（四）投資者參與重大事項(xiàng)表決的渠道、方式及規(guī)則；（五）其他事項(xiàng)。

同時(shí)，要求在退出通知發(fā)出后，投資者應(yīng)在指定期限內(nèi)確認(rèn)基金份額。未在指定期限內(nèi)確認(rèn)的，以私募基金管理人登記的信息數(shù)據(jù)為準(zhǔn)。

另外，清退組應(yīng)對(duì)基金份額與私募基金管理人登記數(shù)據(jù)逐一審查核對(duì)，確認(rèn)無(wú)誤后編制投資信息明細(xì)表。

8、五大方面進(jìn)行清產(chǎn)核資 愿意自有資產(chǎn)補(bǔ)償投資者的列示

《退出參考》提到一項(xiàng)重要工作——清產(chǎn)核資，具體要求清退組對(duì)五方面的情況進(jìn)行核查，包括但不限于：

（一）投資者名單、基金規(guī)模、基金產(chǎn)品備案情況；

（二）資金流向及使用情況；

（三）基金資產(chǎn)、收益情況；

（四）用于退出的其他資產(chǎn)情況；

（五）私募基金管理人的注資情況。

在清產(chǎn)核資完成后，清退組應(yīng)組織出具《盡職調(diào)查報(bào)告》及《專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》，報(bào)告留存供投資者查閱。

值得注意的是，如私募基金管理人的實(shí)際控制人、私募基金管理人或其他參與主體自愿以自有資產(chǎn)向投資者給與補(bǔ)償，可將其在清產(chǎn)核資核資范圍外列示。

9、制定退出方案明確退出過(guò)程中的材料備存機(jī)制

《退出參考》要求，清退組應(yīng)結(jié)合私募基金運(yùn)營(yíng)情況、資產(chǎn)情況及基金類型等因素，牽頭制定有針對(duì)性的退出方案，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括：（一）退出背景及原因；（二）清退組名單；（三）投監(jiān)會(huì)選舉方式；（四）清產(chǎn)核資基本情況；（五）退出期限；（六）退出方式；（七）其他與退出相關(guān)的必要事項(xiàng)。同時(shí)，附件內(nèi)容包括：（一）退出方案制定依據(jù)；（二）退出承諾書(shū)；（三）其他須列明的事項(xiàng)。

《退出參考》指出，私募基金涉及解散、清算、破產(chǎn)等法定程序的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》等法律規(guī)定執(zhí)行。

值得注意的是，《退出參考》明確了退出過(guò)程中的材料備存機(jī)制。要求清退組及投監(jiān)會(huì)組成和履職的會(huì)議紀(jì)要、專業(yè)中介機(jī)構(gòu)出具的《盡職調(diào)查報(bào)告》及《專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》、重大事項(xiàng)表決通過(guò)后的《退出方案》、資產(chǎn)處置及兌付的工作底稿等材料，形成書(shū)面報(bào)告后供退出參與方隨時(shí)查詢。此機(jī)制維護(hù)了投資者在私募基金退出過(guò)程中的知情權(quán)、參與權(quán)和表決權(quán)，有效提升了退出方案的廣泛認(rèn)可度及可執(zhí)行性，促進(jìn)退出流程始終公正透明，有利于私募基金退出的監(jiān)督。

10、提高資產(chǎn)處置效率、維護(hù)投資者權(quán)益投監(jiān)會(huì)監(jiān)督賬戶資金使用情況

《退出參考》指出，清退組應(yīng)結(jié)合私募基金投資標(biāo)的的具體情況，有序推進(jìn)資產(chǎn)變現(xiàn)方案的實(shí)施，提高資產(chǎn)處置效率，最大程度維護(hù)投資者的權(quán)益。

同時(shí)，投監(jiān)會(huì)對(duì)賬戶內(nèi)的資金使用情況進(jìn)行監(jiān)督?！锻顺鰠⒖肌芬笸顺龅乃侥蓟鹪瓌t上應(yīng)繼續(xù)使用原基金托管專用賬戶，不得向其他賬戶進(jìn)行投資款或投資收益的償付。如未使用托管專用賬戶，清退組應(yīng)及時(shí)向投監(jiān)會(huì)告知新設(shè)賬戶信息。

《退出參考》要求，清退組應(yīng)定期向投監(jiān)會(huì)披露資產(chǎn)清收、處置及分配工作進(jìn)展情況，披露信息主要包括：（一）回款情況說(shuō)明；（二）資金分配進(jìn)度表；（三）資金來(lái)源說(shuō)明；（四）資金分配方案實(shí)施情況；（五）第三方機(jī)構(gòu)參與退出情況；（六）其他事項(xiàng)。

《退出參考》表示，資產(chǎn)清收、處置及分配過(guò)程中產(chǎn)生的費(fèi)用由私募基金管理人承擔(dān)。

本文源自中國(guó)基金報(bào)

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