私募基金利潤分成多少，私募基金利潤分成多少合適？

今年7月8日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布《證監(jiān)會(huì)啟動(dòng)私募股權(quán)創(chuàng)投基金向投資者實(shí)物分配股票試點(diǎn) 支持私募基金加大服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)力度》，啟動(dòng)私募股權(quán)創(chuàng)投基金（包括私募股權(quán)投資基金與創(chuàng)業(yè)投資基金）向投資者實(shí)物分配股票試點(diǎn)工作（“試點(diǎn)政策”），在私募基金市場引起熱議。

以往基于證券交易規(guī)則的限制，私募股權(quán)創(chuàng)投基金往往僅能在清算階段才能實(shí)現(xiàn)以非交易過戶的形式向投資人分配股票。因此，在私募基金正常運(yùn)作的過程中，主流的分配方式是基金減持股票后向投資人進(jìn)行現(xiàn)金分配（“現(xiàn)金分配”）。

而試點(diǎn)政策所提出的實(shí)物分配股票，是指私募基金管理人與投資者約定，將私募股權(quán)創(chuàng)投基金持有的上市公司首次公開發(fā)行前的股份通過非交易過戶方式向投資者（基金份額持有人）進(jìn)行分配。這意味著，股票實(shí)物分配的場景將進(jìn)一步拓寬：例如，在私募基金正常運(yùn)作的過程中，發(fā)生投資人因?qū)善眱r(jià)值依然看漲而不同意管理人或投決會(huì)作出的拋售股票的決定，或投資人希望提前退出但基金尚無資產(chǎn)變現(xiàn)用于贖回投資人份額等情形，私募股權(quán)創(chuàng)投基金也可以通過非交易過戶的方式將其持有的股票過戶給投資人。

然而，私募股權(quán)創(chuàng)投基金的管理人及投資人在決定是否參與試點(diǎn)時(shí)，除了需要考慮商業(yè)需求和證券市場、基金管理方面的監(jiān)管合規(guī)外，稅務(wù)影響無疑也是需要重點(diǎn)考慮的問題?？紤]到私募股權(quán)創(chuàng)投基金的主流形式為合伙制基金，本文將聚焦于合伙制基金（下文中的“基金”除特別說明外，均指有限合伙型私募股權(quán)創(chuàng)投基金），分析探討以下幾個(gè)問題：

1. 在現(xiàn)行稅法規(guī)則下，基金向投資人實(shí)物分配股票的稅務(wù)處理是怎樣的？與現(xiàn)金分配相比有何差異？

2. 為實(shí)現(xiàn)證監(jiān)會(huì)推出試點(diǎn)的政策目的，建議配套怎樣的支持性稅收政策？在稅收制度設(shè)計(jì)中需要關(guān)注什么問題？

01

現(xiàn)行稅制下基金實(shí)物分配股票的稅務(wù)處理

我國現(xiàn)行稅收法律法規(guī)并未針對基金實(shí)物分配股票設(shè)立特殊的規(guī)則。根據(jù)現(xiàn)行稅法的一般規(guī)則，簡單來說，如果基金本身是稅收實(shí)體（如公司型基金），則基金向投資人分配其所持有的股票，理論上應(yīng)擬制為轉(zhuǎn)讓股票進(jìn)行稅務(wù)處理。但對于主流的合伙制基金，這一處理可能面臨的問題是，從所得稅上由于合伙制基金的納稅人就是投資人本身，因此在稅收上實(shí)際的交易效果是自己轉(zhuǎn)給自己。如果不考慮合伙制基金的這一特殊性，對合伙制基金也按相同的擬制方式進(jìn)行稅務(wù)處理，則結(jié)果是，基金在分配當(dāng)期按股票的公允價(jià)格確認(rèn)股票轉(zhuǎn)讓收益或損失，投資人作為合伙企業(yè)的合伙人在當(dāng)期按適用的合伙企業(yè)稅收規(guī)則確認(rèn)所得并完成納稅義務(wù)，完稅后按公允價(jià)格確認(rèn)分得的股票相應(yīng)的計(jì)稅基礎(chǔ)；同時(shí)，將擬制的應(yīng)收合伙人的轉(zhuǎn)讓款分配給合伙人，在分配時(shí)按現(xiàn)金資產(chǎn)分配的邏輯同步調(diào)減合伙企業(yè)的內(nèi)部稅基和外部稅基。最終，站在投資人的角度，對各項(xiàng)資產(chǎn)計(jì)稅基礎(chǔ)的影響是，投資人持有基金份額的稅基調(diào)減相當(dāng)于被分配股票原始投資成本的金額，與此對應(yīng)的是投資人取得了計(jì)稅基礎(chǔ)抬高后的股票資產(chǎn)。

為更直觀地展示上述稅務(wù)處理及其與現(xiàn)金分配的區(qū)別，下文將從案例情景假設(shè)出發(fā)，分析不同交易情景下的稅務(wù)處理。

基礎(chǔ)事實(shí)

自然人A、公司B和有限合伙企業(yè)E分別出資100，共同投資了經(jīng)基金業(yè)協(xié)會(huì)備案的合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金C，約定按出資比例進(jìn)行收益分配，創(chuàng)業(yè)投資基金C投資300持有上市公司D首次公開發(fā)行前的股份300股（即1貨幣單位/股），其中投資人A、B、E對應(yīng)間接持有的股份數(shù)量分別為100股?；餋除投資D公司外，還持有其他投資項(xiàng)目資產(chǎn)。

情形假設(shè)

基金C持有的股票解禁后，可能采用現(xiàn)金分配，也可能采用實(shí)物分配股票；如采用實(shí)物分配股票，投資人A、B、E后續(xù)減持股票的價(jià)格相較于分配時(shí)股票的價(jià)格可能上漲，也可以下跌。具體可能面臨的情景如下表所示：

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現(xiàn)行稅制下的稅務(wù)處理分析

在以下分析中，為簡便計(jì)算，均暫不考慮合伙層面的費(fèi)用、基金管理人的業(yè)績報(bào)酬等。

1. 現(xiàn)金分配的稅務(wù)處理

根據(jù)現(xiàn)有合伙稅制，合伙企業(yè)被視為稅收透明體，按照“先分后稅”的原則以其合伙人為納稅義務(wù)人，分別對其法人合伙人和個(gè)人合伙人征收企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅。合伙企業(yè)減持股票應(yīng)繳納增值稅及印花稅。具體內(nèi)容如下：

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此外，在完成上述分配和稅務(wù)處理后，基金C持有D股票的計(jì)稅基礎(chǔ)最終應(yīng)調(diào)減300，A\B\E持有基金C份額的計(jì)稅基礎(chǔ)最終應(yīng)調(diào)減至0（關(guān)于合伙企業(yè)內(nèi)部稅基與外部稅基調(diào)整的問題，參見我們此前的文章《基金投資人的稅率是20%還是35%——籌劃之下的迷思》）。

2. 實(shí)物分配股票可能的稅務(wù)處理

（1）階段1：基金分配

在基金分配的階段，假設(shè)按現(xiàn)行稅法不考慮合伙的穿透問題，將有關(guān)交易擬制為股票轉(zhuǎn)讓進(jìn)行稅務(wù)處理，則各主體各稅種的處理規(guī)則與現(xiàn)金分配實(shí)質(zhì)上是相同，但為反映稅負(fù)的影響，下表在相同規(guī)則的基礎(chǔ)上補(bǔ)充了定量的分析。

請注意，在定量分析中，為計(jì)算簡便和分析直觀，我們暫未考慮自然人納稅人的個(gè)人所得稅減除費(fèi)用、附加扣除或?qū)ｍ?xiàng)附加扣除，也暫未考慮任何公司納稅人的當(dāng)期可扣除成本費(fèi)用、損失或結(jié)轉(zhuǎn)的虧損。同時(shí)，我們假設(shè)公司納稅人的企業(yè)所得稅稅率為25%，B\E均為增值稅一般納稅人，D股票的IPO發(fā)行價(jià)為3/股，所有的股價(jià)均作為不含稅價(jià)處理。

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此外，在投資人A、B、E就擬制的轉(zhuǎn)讓繳納所得稅后，其持有的基金份額的計(jì)稅基礎(chǔ)會(huì)相應(yīng)抬高至轉(zhuǎn)讓時(shí)的公允價(jià)值，繼而，因?yàn)閿M制交易中應(yīng)取得的款項(xiàng)也需要擬制為按現(xiàn)金資產(chǎn)分配給投資人，則投資人對基金的外部稅基應(yīng)該按公允價(jià)值進(jìn)行調(diào)減，增減之后相當(dāng)于調(diào)減了對基金的初始投資成本；此外，投資人會(huì)獲得計(jì)稅基礎(chǔ)相應(yīng)抬高至擬制清算時(shí)的市場價(jià)格（10/股）的相應(yīng)D股票。于是，基金C持有D股票的計(jì)稅基礎(chǔ)和A/B/E持有基金C份額的計(jì)稅基礎(chǔ)調(diào)整后的最終狀態(tài)與現(xiàn)金分配計(jì)稅基礎(chǔ)調(diào)整的情形一致。

（2）階段2：投資人取得分配的股票后減持

在這一階段，首先要探討的問題是：投資人分得的股票從法律性質(zhì)上屬于二級(jí)市場取得的流通股還是IPO前的限售股？這一問題影響到自然人投資人能否在減持分得的股票時(shí)適用轉(zhuǎn)讓上市公司股票免征個(gè)人所得稅的優(yōu)惠和從事金融商品轉(zhuǎn)讓免征增值稅的優(yōu)惠，也影響到公司投資人計(jì)算金融商品轉(zhuǎn)讓增值稅時(shí)買入價(jià)的確認(rèn)。

我們理解，基金向投資人分配實(shí)物股票，從民事法律關(guān)系上看，股票的權(quán)屬已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移；從稅法上看，既然已經(jīng)將此類分配擬制為轉(zhuǎn)讓，則從投資人的角度也應(yīng)擬制為利用基金分配的投資收益再在二級(jí)市場上投資取得股票，因此，有理由將其認(rèn)定為二級(jí)市場取得的流通股。當(dāng)然在實(shí)務(wù)中，這就涉及到，如果股票進(jìn)行的是非交易過戶，那么在系統(tǒng)中的限售股標(biāo)識(shí)是否會(huì)因此發(fā)生變化。

在此，我們暫假設(shè)上述分配可以導(dǎo)致股票變?yōu)榱魍ü蛇@一觀點(diǎn)成立并往下分析。

1）在股票價(jià)格上漲至20/股的情況下：

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2）在股票價(jià)格下跌至5/股的情況下：

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（3）小結(jié)

通過以上不同情景下的稅務(wù)處理分析，對現(xiàn)行稅制下實(shí)物分配可能的稅務(wù)影響可以總結(jié)如下：

1. 若投資人減持股票時(shí)股價(jià)相對基金實(shí)物分配時(shí)上漲，則對投資人而言并無不利稅務(wù)影響；

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2. 若投資人減持股票時(shí)股價(jià)相對基金實(shí)物分配時(shí)下跌，則投資人在基金分配階段繳納的稅負(fù)會(huì)超過其最終實(shí)現(xiàn)受益本應(yīng)承擔(dān)的稅負(fù)，有違量能課稅原則：

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3. 實(shí)物分配階段，雖然未產(chǎn)生現(xiàn)金流，但基金及投資人在現(xiàn)有稅制下都可能需要繳納相應(yīng)的稅款，這意味著基金及投資人需要額外的資金投入用于繳納稅款——這也是現(xiàn)階段準(zhǔn)備嘗試實(shí)物分配股票試點(diǎn)的基金管理人應(yīng)當(dāng)關(guān)注和考慮的一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題，假如基金此時(shí)也沒有其他項(xiàng)目上實(shí)現(xiàn)的剩余現(xiàn)金收益，可能需要在實(shí)施實(shí)物分配前，與投資人約定好稅負(fù)承擔(dān)和稅款繳納的安排。當(dāng)然，上述結(jié)論仍然都是建立在我們對前述交易事實(shí)及稅務(wù)處理一般規(guī)則適用的假設(shè)前提之下。

02

實(shí)物分配股票配套創(chuàng)新稅制的設(shè)想與思考

1. 稅制明確（創(chuàng)新）的可能方向

鑒于參照稅收實(shí)體進(jìn)行稅務(wù)處理的一般規(guī)則可能在合伙制基金中導(dǎo)致出現(xiàn)上述問題，是否可以考慮合伙的穿透主體特征，引入遞延納稅規(guī)則？一體兩面地來看，某些地方的稅務(wù)機(jī)關(guān)目前在實(shí)務(wù)中認(rèn)可合伙人（投資人）以實(shí)物對合伙企業(yè)出資暫不征收所得稅的處理（遞延納稅），這主要是因?yàn)?，目前的非貨幣性資產(chǎn)投資視同轉(zhuǎn)讓規(guī)則都是在企業(yè)所得稅法框架下的，本質(zhì)上是因?yàn)楣蓶|和企業(yè)在稅法上是兩個(gè)獨(dú)立納稅主體，同時(shí)擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和獨(dú)立的稅基。而從嚴(yán)格適用稅法的角度，合伙人（投資人）對合伙企業(yè)的出資和從合伙企業(yè)取得的實(shí)物分配都沒有直接可以對應(yīng)適用的稅法規(guī)則。

具體來看可能的遞延的規(guī)則，簡單來說，在基金向投資人分配股票時(shí)，暫不按轉(zhuǎn)讓股票確認(rèn)投資收益或損失，同時(shí)將基金持有股票的計(jì)稅基礎(chǔ)平移給投資人，待投資人減持股票時(shí)，再按實(shí)際減持收入扣除平移的計(jì)稅基礎(chǔ)確認(rèn)應(yīng)稅所得。在增值稅的處理上也適用類似的規(guī)則，把股票作為金融商品的買入價(jià)平移給投資人。至于印花稅，則考慮引入針對性的免稅規(guī)則，在基金分配股票時(shí)免征印花稅。

假如實(shí)施上述遞延的稅務(wù)規(guī)則，在同樣的案例下，稅務(wù)處理方式將表現(xiàn)為：

（1）階段1：基金分配（分配時(shí)股價(jià)為10/股）

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（2）階段2：投資人取得分配的股票后減持（股價(jià)下跌至5/股）

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這里需要特別說明的是，在階段1遞延納稅的情況下，階段2中，從稅法角度不宜再將投資人分得的股票認(rèn)定為可以免征個(gè)人所得稅的二級(jí)市場流通股。這是因?yàn)椋m然基金分配階段從民事法律關(guān)系上股票的權(quán)屬依然發(fā)生了轉(zhuǎn)移，但稅務(wù)處理上并未擬制為股票轉(zhuǎn)讓，即稅法上認(rèn)為股票還沒有發(fā)生轉(zhuǎn)讓，因此，在納稅義務(wù)遞延、計(jì)稅基礎(chǔ)平移的同時(shí)，股票在稅法上的屬性，即稅法意義上的限售股，也應(yīng)隨之平移。否則，對基金的自然人投資人而言，基金持有的股票將可能因?yàn)檫x擇實(shí)物分配而終局性地逃脫納稅義務(wù)，因此形成的不當(dāng)稅收利益足以扭曲市場選擇，使基金出于稅收考慮傾向于進(jìn)行實(shí)物分配而非現(xiàn)金分配，或傾向于對自然人投資人進(jìn)行實(shí)物分配。不論從稅法的稅收公平原則角度，還是從稅收政策的激勵(lì)力度與政策目的必要性相適應(yīng)的角度，似乎都難以找到允許這種稅收逃逸的正當(dāng)性或合理性。

另外，同樣是遞延，但在政策制定路徑和相應(yīng)確立的法律性質(zhì)上可能不同。所得稅遞延的優(yōu)先路徑首先應(yīng)是作為對合伙企業(yè)稅收穿透體性質(zhì)的肯定和落實(shí)，即承認(rèn)合伙企業(yè)向其合伙人進(jìn)行實(shí)物分配并不真正發(fā)生稅法意義上的轉(zhuǎn)讓，其次才是考慮出于特定政策目的對特定場景（私募基金實(shí)物分配股票試點(diǎn)）給予遞延式稅收優(yōu)惠，盡管我們可以預(yù)見未來政策出臺(tái)的方式很可能是后者。而對于增值稅和印花稅，由于合伙企業(yè)本身可以作為這兩個(gè)稅種的納稅人，遞延或免稅則主要是作為稅收優(yōu)惠存在的。

2. 引入遞延納稅規(guī)則的合理性

那么，上述遞延納稅規(guī)則從理論及實(shí)踐角度有被引入我國稅法的可能性嗎？誠然，這是一個(gè)政策選擇問題，任何稅收政策的制定都不會(huì)單純以一兩個(gè)原因作為決定性因素，它往往是綜合考慮和平衡各方面利弊的結(jié)果。根據(jù)我們對稅收政策制定機(jī)制的一般理解和對資本市場相關(guān)稅制創(chuàng)新實(shí)踐的一般觀察，我們首先分析一下可能支持引入遞延納稅規(guī)則合理性的幾點(diǎn)理由。

從實(shí)踐角度看，正如上文案例分析所呈現(xiàn)的，這種遞延納稅規(guī)則可以有效避免基金需要在無現(xiàn)金收益情況下先行納稅的問題和股價(jià)下跌情形下投資人承擔(dān)超過實(shí)際收益應(yīng)承擔(dān)的稅負(fù)的問題。稅收成本對私募股權(quán)創(chuàng)投基金的投資收益而言無疑是具有顯著影響的，這兩個(gè)問題如果得不到解決，影響投資人的收益稅負(fù)預(yù)期的明確性，很可能會(huì)削弱證監(jiān)會(huì)推出的試點(diǎn)政策的可行性。

從價(jià)值判斷的角度看，試點(diǎn)政策一方面有拓寬私募股權(quán)創(chuàng)投基金退出渠道、兼顧投資者對股票投資的差異化需求的目的，旨在支持和鼓勵(lì)私募股權(quán)創(chuàng)投基金的進(jìn)一步發(fā)展，另一方面還兼顧減輕私募股權(quán)創(chuàng)投基金大幅減持對股票市場價(jià)格波動(dòng)的影響，旨在維護(hù)證券市場穩(wěn)定。深遠(yuǎn)考慮，試點(diǎn)政策對穩(wěn)投資、優(yōu)化和健全我國資本要素市場的價(jià)值，值得匹配適度積極的稅收政策。

從稅收法律體系和原理的角度看，對尚未實(shí)現(xiàn)的收益暫不征稅和避免超過實(shí)際收益的負(fù)稅能力課稅，符合稅法的一般原則和價(jià)值導(dǎo)向。某種意義上，在投融資領(lǐng)域，國家稅務(wù)總局公告2017年第37號(hào)有關(guān)非居民取得財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入在覆蓋投資成本前不發(fā)生納稅義務(wù)的規(guī)定，財(cái)稅[2017]88號(hào)有關(guān)境外投資者以利潤分配直接再投資暫不征稅的規(guī)定，以及財(cái)政部、國家稅務(wù)總局公告今年第3號(hào)有關(guān)公募REITs原始權(quán)益人自持戰(zhàn)略配售份額對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓增值暫不征稅的規(guī)定等等，都包含了這一考量。

3. 引入遞延納稅規(guī)則可能帶來的問題

盡管有上述合理性因素的存在，但稅法的復(fù)雜性決定了這一遞延納稅規(guī)則的引入必然引起與其他規(guī)則的沖突或需要審慎平衡的敏感問題，無疑會(huì)增加創(chuàng)新稅制規(guī)則推出的難度。這些沖突或問題包括但不限于：

（1）所得稅方面

1）不同基金投資人的稅收差異化問題

對于法人投資人而言，其在基金分配階段及后續(xù)減持階段適用的稅率不會(huì)發(fā)生變化，因此，在確保法人投資人取得的股票計(jì)稅基礎(chǔ)與基金持有股票的計(jì)稅基礎(chǔ)保持一致的情況下，對法人投資人的所得稅予以遞延將只產(chǎn)生納稅義務(wù)確認(rèn)的時(shí)間性差異，不會(huì)存在實(shí)質(zhì)性的避稅空間。

但對于個(gè)人投資人而言，遞延納稅后所得性質(zhì)可能發(fā)生變化，導(dǎo)致的適用稅率變化。對于直接持有基金份額的個(gè)人投資人，若遞延至減持股票時(shí)納稅，此時(shí)所得性質(zhì)從交易形式上似應(yīng)界定為財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，適用20%稅率。如果基金是經(jīng)備案的按單一投資項(xiàng)目核算的創(chuàng)業(yè)投資基金，則遞延至減持時(shí)納稅和基金分配階段納稅適用的稅目及稅率一致；但若基金是按整體核算的創(chuàng)業(yè)投資基金，或創(chuàng)業(yè)投資基金以外的其他類型基金，則原本在分配階段應(yīng)按經(jīng)營所得適用5%-35%稅率納稅，會(huì)存在顯著差異。某種意義上講，實(shí)物分配股票遞延納稅規(guī)則將為自然人投資人提供一條新的35%稅率轉(zhuǎn)換成20%稅率的渠道。當(dāng)然，由于投資所得屬于消極所得，理論上基金投資人的適用稅率是20%還是35%本身也一直存在爭議，在實(shí)物分配股票中通過遞延納稅將適用稅率固定為20%，也不失為一種值得肯定的變通。

2）分配浮虧的股票造成合伙企業(yè)損失向合伙人轉(zhuǎn)移問題

在管理人和投資人對基金所持股票價(jià)格走勢預(yù)判不同或基金到期必須處置所持股票等場景下，基金向投資人實(shí)物分配的股票可能是浮虧的，例如在前述案例中，基金C向A/B/E分配股票時(shí)，股價(jià)可能跌至0.5/股。

在現(xiàn)行合伙稅制下，合伙層面形成的虧損僅允許在合伙層面抵減收入或向后結(jié)轉(zhuǎn)，而不允許向合伙人分?jǐn)偂?/p>

但若適用遞延納稅規(guī)則，在某些不同于本文基礎(chǔ)事實(shí)假設(shè)的場景下，基金C的內(nèi)部稅基可能大于外部稅基，如果基金C將D股票的計(jì)稅基礎(chǔ)在向投資人進(jìn)行分配時(shí)平移給投資人，投資人隨即減持，將獲得超過一般清算規(guī)則下的投資損失，如果B/E當(dāng)期有其他應(yīng)稅收入，就意味著他們獲得了更多可稅前扣除的損失，產(chǎn)生避稅的效果。

對這一問題，我們認(rèn)為，現(xiàn)行合伙稅制中關(guān)于合伙企業(yè)虧損不得抵扣合伙人應(yīng)稅所得的規(guī)定，原本就是基于反避稅目的發(fā)展而來的，如果允許實(shí)物分配股票遞延納稅規(guī)則突破這一規(guī)定，則一定程度上否定了合伙稅制的基礎(chǔ)。因此，如果引進(jìn)實(shí)物分配股票遞延納稅規(guī)則，則不得不考慮增加相應(yīng)的反避稅規(guī)則，確保在分配浮虧股票的情況下，投資人不會(huì)獲得超額的可稅前扣除的投資損失（例如，規(guī)定投資人在取得實(shí)物分配股票的當(dāng)年度又減持股票的，產(chǎn)生的投資損失超過被分配股票對應(yīng)的投資人對基金的投資成本的部分，不得稅前扣除）。這將顯著增加制度設(shè)計(jì)的復(fù)雜性。

3）雙層或多層合伙架構(gòu)問題

私募股權(quán)創(chuàng)投基金可能涉及兩次或多層合伙架構(gòu)，如私募股權(quán)創(chuàng)投基金通過特殊目的載體（SPV）持有股票（SPV通常為合伙企業(yè)），以及私募股權(quán)創(chuàng)投基金的投資人為合伙企業(yè)（例如，私募股權(quán)創(chuàng)投基金的母基金未備案為私募股權(quán)創(chuàng)投基金的情況）。這種情形之下，多層分配如何協(xié)調(diào)稅務(wù)處理，從而使稅收處理不因?qū)蛹?jí)變化而發(fā)生改變也會(huì)是一個(gè)值得關(guān)注的問題。

4）非居民投資人能否適用遞延納稅的問題

僅從當(dāng)前已經(jīng)發(fā)布的試點(diǎn)政策看，QFLP（Qualified Foreign Limited Partnership）并不會(huì)被排除在試點(diǎn)范圍之外，且考慮到法律上有可能將投資人分得的股票理解為上市前取得的限售股，非居民投資人有可能從QFLP分得上市公司的股票。

非居民投資人的參與可能進(jìn)一步復(fù)雜化遞延納稅政策設(shè)計(jì)的思考，主要原因在于對非居民遞延納稅后，可能因?yàn)槎愂諈f(xié)定的適用或缺少有效征管等原因，造成稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移。如果引入實(shí)物分配股票遞延納稅規(guī)則，規(guī)則能否適用于非居民投資人及如何避免相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)，可能是需要進(jìn)一步考慮的問題。

5）管理人業(yè)績報(bào)酬的稅務(wù)處理及對基金分配方式選擇中性的影響問題

在現(xiàn)金分配下，基金管理人的業(yè)績報(bào)酬將以現(xiàn)金形式支付，且實(shí)踐中通常根據(jù)基金的稅后收益計(jì)算。在實(shí)物分股票配的情況下，現(xiàn)有試點(diǎn)政策尚未明確基金管理人的業(yè)務(wù)報(bào)酬是否僅能以股票形式支付，但即便規(guī)定僅能以股票形式支付，在沒有可適用的減持限制規(guī)則的情況下，理論上管理人依然可以立即通過減持股票鎖定業(yè)績報(bào)酬。由于實(shí)物分配股票同樣占用法定減持額度，如果不考慮遞延納稅規(guī)則，對管理人而言，現(xiàn)金分配亦或股票分配，選擇是中性的。

但若在基金分配階段遞延納稅，則取決于基金協(xié)議規(guī)定的業(yè)績報(bào)酬計(jì)提規(guī)則，可能意味著業(yè)績報(bào)酬的計(jì)算無需考慮稅負(fù)的影響，變相增加了計(jì)提業(yè)績報(bào)酬的基數(shù)，從而激勵(lì)管理人在同等情況下優(yōu)先選擇實(shí)物分配股票。從稅收政策設(shè)計(jì)角度，需要考慮的問題是這一對選擇中性的影響是否是適當(dāng)?shù)?。而從基金的民事?guī)則設(shè)計(jì)角度，倘若未來實(shí)施遞延納稅規(guī)則，基金協(xié)議中應(yīng)當(dāng)考慮如何約定分配方式的決定權(quán)，在遞延納稅情況下如何計(jì)提管理人業(yè)績報(bào)酬，或者因稅務(wù)影響而多計(jì)提的業(yè)績報(bào)酬是否可以根據(jù)后續(xù)投資人減持股票的實(shí)際收益情況在管理人和投資人之間進(jìn)行追溯調(diào)整補(bǔ)償?shù)鹊取?/p>

（2）增值稅方面

1）自然人投資人的增值稅納稅義務(wù)逃逸問題

與所得稅不同，增值稅上，轉(zhuǎn)讓非上市公司的股權(quán)不屬于應(yīng)稅交易，而個(gè)人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)免征增值稅，這意味著如果在實(shí)物分配階段不征收增值稅，將股票分配給個(gè)人投資人后，不論稅法上認(rèn)為個(gè)人投資人分得的股票是上市前取得的限售股還是二級(jí)市場流通股，個(gè)人投資人均可適用免除增值稅納稅義務(wù)，從而使被分配的股票整體實(shí)現(xiàn)增值稅免稅。針對這一問題，有鑒于金融商品轉(zhuǎn)讓不得開具專用發(fā)票，增值稅免征的影響是無法在后續(xù)商品或服務(wù)流通鏈條上傳導(dǎo)的，相當(dāng)于僅針對個(gè)人投資人本環(huán)節(jié)的稅負(fù)減免，我們傾向于認(rèn)為，與上文第1部分對所得稅逃逸不具合理性的分析邏輯類似，應(yīng)考慮在實(shí)物分配階段由基金繳納增值稅。由此導(dǎo)致的問題是，管理人和投資人可能仍需就該等稅款的繳納方式和承擔(dān)機(jī)制進(jìn)行協(xié)商和補(bǔ)充約定，且這將導(dǎo)致遞延納稅規(guī)則在增值稅上的適用性取決于納稅人的主體類型，進(jìn)一步復(fù)雜化規(guī)則設(shè)計(jì)。

2）稅率適用差異問題

如在基金分配環(huán)節(jié)繳納增值稅，實(shí)踐中存在基金按照財(cái)稅[2016]140號(hào)文和財(cái)稅[2017]56號(hào)文的規(guī)定，適用資管產(chǎn)品增值稅規(guī)則，由管理人按3%的征收率代繳增值稅的情況，在合伙制基金本身符合一般納稅人條件的情況下，也有稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)該按6%的稅率課稅的情況。

而如增值稅全部遞延至投資人減持時(shí)由投資人繳納，對于公司投資人和合伙企業(yè)投資人是一般納稅人的，適用稅率將直接變?yōu)?%。這點(diǎn)的爭議反過來又會(huì)要求重新考慮這些問題：1）是否必要明確在分配時(shí)應(yīng)當(dāng)視同轉(zhuǎn)讓繳納增值稅；2）如果后續(xù)發(fā)生進(jìn)一步的股票轉(zhuǎn)讓且應(yīng)稅的情況下，應(yīng)如何確定差額征稅規(guī)則。

3）分配浮虧的股票造成轉(zhuǎn)移利用金融商品轉(zhuǎn)讓負(fù)差

財(cái)稅[2016]36號(hào)文規(guī)定，同一納稅人同一年度內(nèi)的金融商品轉(zhuǎn)讓正負(fù)差可以盈虧相抵，但年末負(fù)差不得結(jié)轉(zhuǎn)下一年度。若基金分配階段遞延繳納增值稅，則當(dāng)基金預(yù)計(jì)當(dāng)年度各投資項(xiàng)目處置盈余不足彌補(bǔ)處置浮虧的股票可能帶來的額外負(fù)差時(shí)，有可能出于稅收目的，選擇將浮虧股票分配給有足夠金融商品轉(zhuǎn)讓正差的投資人。

對此，我們認(rèn)為，這是實(shí)物分配股票遞延納稅規(guī)則的確可能帶來的避稅空間，但其帶來的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)是否足以必要設(shè)計(jì)針對性的反避稅規(guī)則予以規(guī)制，還取決于法律層面細(xì)化的試點(diǎn)政策是否允許基金僅對特定的投資人分配股票，同時(shí)對其他投資人分配現(xiàn)金。

結(jié)語

私募股權(quán)創(chuàng)投基金的實(shí)物分配股票，在拓寬私募股權(quán)創(chuàng)投基金退出渠道、兼顧對股票市場價(jià)格波動(dòng)的影響等方面具有重大意義。然而，如缺乏有效的配套稅收政策，在實(shí)踐適用中可能面臨諸多挑戰(zhàn)。

如機(jī)械適用現(xiàn)有稅收規(guī)則中對稅收實(shí)體的稅務(wù)處理規(guī)則，則可能存在現(xiàn)金流不足、多繳稅款等問題。如輔以遞延納稅的規(guī)則，又需綜合考慮投資人差異、所得性質(zhì)轉(zhuǎn)化、虧損轉(zhuǎn)移、增值稅等多方面的制度沖突或問題。從更好地推行試點(diǎn)政策的角度，或許可以對遞延納稅或其他創(chuàng)新性稅收規(guī)則抱有樂觀的期待。

不論是在現(xiàn)行稅收規(guī)則還是在創(chuàng)新的稅收規(guī)則下，私募基金及其管理人、投資人都需要預(yù)先準(zhǔn)確分析和審慎評(píng)估稅負(fù)對不同分配方式和預(yù)期投資收益的影響，以及在實(shí)物分配股票嘗試前，充分做好對稅負(fù)影響的分擔(dān)機(jī)制、業(yè)績報(bào)酬的計(jì)提機(jī)制的補(bǔ)充合同約定或治理安排。

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