封閉期內(nèi)的基金如何贖回，封閉期內(nèi)的基金如何贖回??？

《商業(yè)銀行理財(cái)業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“理財(cái)新規(guī)”）第十條規(guī)定，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)根據(jù)運(yùn)作方式的不同，將理財(cái)產(chǎn)品分為封閉式理財(cái)產(chǎn)品和開放式理財(cái)產(chǎn)品。本辦法所稱封閉式理財(cái)產(chǎn)品是指有確定到期日，且自產(chǎn)品成立日至終止日期間，投資者不得進(jìn)行認(rèn)購或者贖回的理財(cái)產(chǎn)品。開放式理財(cái)產(chǎn)品是指自產(chǎn)品成立日至終止日期間，理財(cái)產(chǎn)品份額總額不固定，投資者可以按照協(xié)議約定，在開放日和相應(yīng)場(chǎng)所進(jìn)行認(rèn)購或者贖回的理財(cái)產(chǎn)品。

根據(jù)該條規(guī)定可知，對(duì)于封閉式理財(cái)產(chǎn)品，在封閉期不能辦理認(rèn)購贖回。對(duì)于開放式理財(cái)產(chǎn)品，可在開放日辦理認(rèn)購贖回，非開放日不得辦理開放贖回。

但操作實(shí)踐中，理財(cái)產(chǎn)品的投資者因各種原因，包括自身財(cái)務(wù)狀況變化或者產(chǎn)品本身收益不樂觀等原因，要求在封閉期贖回理財(cái)產(chǎn)品。那么，封閉期到底能不能贖回理財(cái)產(chǎn)品？這既是投資者關(guān)心的問題，也是理財(cái)子公司關(guān)心的問題，現(xiàn)筆者嘗試分析如下：

1、封閉期不能贖回的立法溯源

2003年10月28日通過的《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》（以下簡(jiǎn)稱“《證券投資基金法》”），其中第五條規(guī)定，采用封閉式運(yùn)作方式的基金，是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的基金。雖然《證券投資基金法》幾經(jīng)修訂，但封閉式基金不得贖回的規(guī)定一直保留至今。

經(jīng)查閱《證券投資基金法》相關(guān)釋義，封閉式基金不得贖回的主要考慮是確?；鹭?cái)產(chǎn)可以全部用于投資，基金管理人可以據(jù)此制定較長(zhǎng)期的投資策略，以求獲得長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，回報(bào)基金份額持有人。開放式基金的基金份額隨時(shí)面臨申購與贖回，其基金財(cái)產(chǎn)必須保持一定比例的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)，不能全部用于投資，可用于投資的部分，主要投資于變現(xiàn)能力強(qiáng)的資產(chǎn)，以求基金資產(chǎn)的保值增值，取信于基金份額持有人。

綜上可知，封閉式基金及有一定封閉期開放式基金在封閉期不得贖回的主要考慮是確保推進(jìn)長(zhǎng)期投資策略，給與基金份額持有人更優(yōu)質(zhì)的長(zhǎng)期投資回報(bào)。同理，封閉式理財(cái)產(chǎn)品及定期開放的理財(cái)產(chǎn)品封閉期不得贖回也將有利于推進(jìn)長(zhǎng)期投資策略。

不過我們也應(yīng)當(dāng)注意到，證券投資基金可以通過設(shè)定轉(zhuǎn)讓等方式讓投資者中途退出，或者說至少有法律上可選擇的轉(zhuǎn)讓路徑。但是理財(cái)份額的轉(zhuǎn)讓已被監(jiān)管叫停，理財(cái)產(chǎn)品投資者只有贖回一個(gè)途徑。

2、封閉期贖回的相關(guān)依據(jù)

為了考量投資者能否在封閉期贖回理財(cái)產(chǎn)品，筆者從民法基礎(chǔ)上的合同變更、解除及特定理財(cái)產(chǎn)品本身的性質(zhì)進(jìn)行分析如下：

（1）民法基礎(chǔ)上的合同解除

其一、合同解除模式

合同解除的目的是使當(dāng)事人在其合同目的不能實(shí)現(xiàn)的情形中擺脫現(xiàn)有合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約束，重新獲得交易的自由。合同解除分為協(xié)商解除和法定解除兩種模式。理財(cái)產(chǎn)品投資，實(shí)質(zhì)為投資者與理財(cái)產(chǎn)品管理人簽署的資產(chǎn)管理合同，《中華人民共和國(guó)民法典》第五百六十二條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。第五百六十三條規(guī)定法定解除合同的情形中，只有因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的這一情形勉強(qiáng)可能適用。但是，不過對(duì)于理財(cái)投資合同而言，法定解除合同很難適用。唯一可能解除的即協(xié)商解除，理財(cái)產(chǎn)品管理人與投資者協(xié)商一致解除合同，投資者實(shí)現(xiàn)贖回。

其二、情勢(shì)變更解除合同模式

《中華人民共和國(guó)民法典》第五百三十三條規(guī)定，合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以與對(duì)方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的實(shí)際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同。

本條即情勢(shì)變更解除合同的模式，但情勢(shì)變更解除合同的模式有適用前提，即一是合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了重大變化。二是繼續(xù)履行合同對(duì)于當(dāng)事人一方明顯不公平。情勢(shì)變更制度是對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)顯著失衡狀態(tài)所作的必要調(diào)整，當(dāng)事人本身并不享有實(shí)體法意義上的合同解除權(quán)或者變更權(quán)，該調(diào)整更多通過法院進(jìn)行判斷。但是，理財(cái)產(chǎn)品投資者贖回理財(cái)產(chǎn)品較難適用此模式。

（2）民法基礎(chǔ)上的合同變更

合同的變更是指合同成立后，當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行修改或者補(bǔ)充?！吨腥A人民共和國(guó)民法典》第五百四十三條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。

此模式基于雙方協(xié)商一致，與合同解除模式基本趨同，即理財(cái)產(chǎn)品管理人與特定投資者協(xié)商，對(duì)合同期限進(jìn)行變更，從而實(shí)現(xiàn)提前贖回的目的。但是，理財(cái)合同系公示的統(tǒng)一合同文本，對(duì)合同投資期限條款的變更具有操作難度。因此，此模式不建議采用。

（3）特定理財(cái)產(chǎn)品的直接贖回

對(duì)于每日可認(rèn)購，認(rèn)購即鎖定一定期限的理財(cái)產(chǎn)品而言，由于其產(chǎn)品特性，筆者認(rèn)為可以隨時(shí)贖回，具體分析如下：

對(duì)于前述類型的開放式產(chǎn)品而言，理財(cái)與基金的規(guī)則存在如下差別：

注：《公開募集證券投資基金運(yùn)作管理辦法》(中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第104號(hào)) 規(guī)定，開放式基金的基金合同應(yīng)當(dāng)約定，并在招募說明書中載明基金管理人辦理基金份額申購、贖回業(yè)務(wù)的日期（以下簡(jiǎn)稱開放日）和時(shí)間。據(jù)此可知，開放日是指辦理基金份額申購、贖回業(yè)務(wù)的日期。但理財(cái)相關(guān)規(guī)范中并無開放日的明確規(guī)定。

通過上述規(guī)定可知，開放式基金的申購、贖回可由基金合同自由約定時(shí)間，但理財(cái)?shù)恼J(rèn)購贖回只能在開放日進(jìn)行。那么，基金可以約定申購與贖回日期不一致，理財(cái)?shù)恼J(rèn)購與贖回日期只能重合在開放日。換言之，基金可以設(shè)計(jì)天天可以申購，但申購即要鎖定一定期限的產(chǎn)品。理財(cái)產(chǎn)品如果設(shè)計(jì)為天天可以申購，那么天天都是開放日，強(qiáng)行鎖定一定期限的要求將變得不合理。因此，筆者認(rèn)為，此類產(chǎn)品的投資者可以直接申請(qǐng)贖回。

3、封閉期贖回的其他疑慮

如果允許封閉期對(duì)理財(cái)產(chǎn)品進(jìn)個(gè)別贖回，以下兩個(gè)事項(xiàng)將需要考量：

其一、理財(cái)新規(guī)明確禁止封閉期不得贖回，贖回安排明細(xì)違背監(jiān)管意志，是否需要違規(guī)進(jìn)行操作？畢竟可能面臨監(jiān)管問責(zé)。

其二、如果不允許理財(cái)產(chǎn)品在封閉期進(jìn)行個(gè)別贖回，一旦產(chǎn)品管理不善，將面臨大量投訴，最終引致監(jiān)管對(duì)投訴量過大的質(zhì)疑。

其三、理財(cái)產(chǎn)品投資合同不同于其他商業(yè)合同，此類合同為管理人一方與大量投資者進(jìn)行簽署。如果安排個(gè)別投資者提前贖回，那么是否需要進(jìn)行信息披露？如果不披露，一旦消息走漏，其他投資者的質(zhì)疑將引發(fā)災(zāi)難性后果。如果進(jìn)行披露，在產(chǎn)品凈值下跌的情況下，同樣會(huì)發(fā)生贖回?cái)D兌的惡性后果。

其四、封閉期贖回的原因是什么？如果是因產(chǎn)品管理不善而允許個(gè)別投資的贖回要求，建議不允許。實(shí)踐當(dāng)中，封閉期要求贖回的主要原因就是產(chǎn)品管理不善。

4、結(jié)語

綜上，就封閉期理財(cái)產(chǎn)品贖回而言，從民法角度來看，理財(cái)產(chǎn)品封閉期提前贖回的最優(yōu)依據(jù)是協(xié)商解除合同。另外，部分特定開放式產(chǎn)品，筆者認(rèn)為可以直接贖回。但是，對(duì)于理財(cái)產(chǎn)品封閉期的贖回，應(yīng)審慎開展。因此，唯有提升投資管理能力，力求產(chǎn)品收益穩(wěn)健，同時(shí)，積極做好投資教育工作，培養(yǎng)投資者風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)意識(shí)，才能真正解決封閉期要求贖回這一頑疾。

作者簡(jiǎn)介：

王平，上海蘭迪律師事務(wù)所合伙人，專注于金融及投融資法律服務(wù)。

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